Договорные конструкции (Сущность и практическая ценность договорных конструкций)

Содержание:

Введение

В настоящее время большинство компаний тем или иным образом сталкиваются с необходимостью участия в различных аукционах, закупках, конкурсах (как коммерческих, так и государственных/муниципальных).

В зависимости от вида торгов и их конечной цели (выполнение работ, аренда, получение права на разработку месторождения и т.д.) к участнику могут предъявляться различные требования, подтверждение которых необходимо для предварительной оценки способности компании выполнить предусмотренный тендером объем обязательств (наличие оборудования, персонала, положительного опыта и т.д.).

Постоянная смена юридических лиц, ведение деятельности от имени нескольких компаний, учитывая данные требования, может серьезно затруднить доступ к участию в тендерах.

Поэтому актуальным является вопрос каким образом диверсификация деятельности, защита активов путем их обособления в отдельное юридическое лицо и др. может повлиять на возможность участия группы компаний/отдельного ее звена (с учетом потенциала и ресурсов остальных) в торгах.

В условиях рыночной экономики значение договора необычайно велико. Система договоров становится ядром рыночного механизма, дополняемым иными методами регулирования.

Договор стал основной правовой формой организации экономических отношений между юридически равноправными субъектами. Во многих сферах государство стало применять договорную форму регулирования отношений как основный метод взамен административно-обязательного.

Так, в результате реформы электроэнергетики договорная форма регулирования стала использоваться не только в конкурентном секторе, но и во взаимоотношениях субъектов естественных монополий между собой и с другими участниками как конкурентного сектора, так и регулируемого сектора рынка электрической энергии.

Договор выступает в качестве средства планирования предпринимательской деятельности. На базе заключенных договоров формируется производственная программа предприятия, разрабатывается инвестиционная программа.

Договор является основным регулятором поведения контрагентов. Нормативные правовые акты создают правовую основу предпринимательской деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим хозяйственных связей между партнерами, определяет формы взаимодействия сторон, порядок и условия исполнения договорных обязательств, устанавливает контроль за их исполнением.

ГК РФ предусматривает договорные конструкции, позволяющие учесть некоторые специфические особенности договоров, заключаемых при осуществлении предпринимательской деятельности. Отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим.

Договорные конструкции, получившие легальное определение, безусловно, будут способствовать развитию гражданского оборота и уменьшат количество спорных и конфликтных ситуаций в бизнесе.

1. Сущность и практическая ценность договорных конструкций

1.1 Система договоров в гражданском праве

Отношения, регулируемые гражданским правом постоянно развиваются и нормы гражданского права, в том числе о договорах, должны им соответствовать. Следует также учитывать необходимость унификации гражданско-правовых норм в рамках интеграционных образований, прежде всего Евразийского экономического союза.

Говоря об имущественных отношениях, мы в первую очередь подразумеваем гражданско-правовые отношения, оформленные в договорную конструкцию, посредством которой возникают, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности. Если рассматривать все встречающиеся в праве договоры как единую систему, то можно прийти к выводу, что это не разрозненная масса отдельных сделок, а достаточно стройная совокупность правовых конструкций, обладающая внутренней целостной структурой.

Таким образом, можно сказать, что гражданский оборот регламентируется различными видами и подвидами сделок, образующих закрепленную правом единую систему гражданско-правовых договоров.

Указанная система представляет собой составную часть более широких систем - обязательственного и вещного права и характеризуется присущими им родовыми признаками, что позволяет применять к договорным отношениям даже те нормы общей части ГК РФ, которые казалось бы, не имеют отношение к сделкам. Благодаря этому, устойчивость договорной системе обеспечивается унифицированными нормами применимыми ко всем гражданско-правовым договорам, несмотря на специфичность каждого элемента системы (договора).

Система гражданско-правовых договоров находится в постоянном развитии, несмотря на кажущуюся статичность. Однако при этом появляющиеся новые виды и подвиды договоров обладают не только новыми, не закрепленными ГК РФ признаками, но и уже существующими, влияющими на поведение субъектов в обороте. Собственно, исходя из философских позиций относительно наличия в системе множества взаимосвязанных элементов, следует предполагать обязательное присутствие системообразующих связей, обеспечивающих целостность. системы, а именно, наличие базовых признаков, присущих любому договору.

Сразу отметим, что в систему договоров мы включаем общее понятие сделки, которое толкуется ГК РФ несколько шире, нежели чем договор, включая в себя действия единоличного волевого характера, тогда как договор всегда зависим от волеизъявления как минимум двух лиц. Тем не менее, односторонних сделок сравнительно мало и выделять их в отдельную систему не обязательно, т.к. это не даст какого-либо положительного эффекта для правоприменения.

Благодаря системе, каждый договор представляет собой уникальную правовую конструкцию, которую можно рассматривать и как юридический факт, и как правоотношение, и как обязательство, и как форму, используемую при его заключении, при этом, позволяющую удовлетворять взаимный интерес сторон. Тем не менее, уникальность не должна мешать частичному регулированию всех видов договоров аналогичными общими нормами и лишь в части имеющихся различий применять специальные нормы. Только в этом случае можно говорить о формировании системы гражданско-правовых договоров.

Для решения этой задачи, необходим системный подход к построению и анализу договорного права в целом и каждого отдельного вида договоров, в частности. Благодаря системному подходу достигается правотворческая цель - создается достаточно эффективное законодательство с четко сформулированными квалификационными признаками, доступное для применения. Причем классификация должна учитывать как юридические, так и экономические признаки.

Говоря о системе договоров мы, прежде всего, обращаем внимание на имущественные отношения, возникающие на основании сделок. Сделку можно рассматривать как факт возникновения обязательства. Однако не всякое обязательство возникает посредством заключения договора, существуют и другие правовые институты, непосредственно связанные с обязательственным правом, в силу чего к ним частично применяются единые с договорами нормы (например, обязательства, возникающие из деликтов).

Следует различать договорные отношения и иные обязательственные отношения, для чего существует довольно специфическая регламентация для каждого из них. Договорные отношения базируются на родовой специфике, присущей всем отношениям по сделке, позволяющей отличать договоры от других обязательств. Помимо этого, существуют системные признаки договорных отношений, позволяющие провести классификацию различных видов договоров, объединив их в большие группы, что опять же, помогает правоприменению.

Здесь хотелось бы отметить, что некоторые правоведы слишком увлекаются построением всевозможной дифференциацией договорных конструкций, когда разбивание договоров на какие либо типы, виды и разновидности не имеет под собой ни теоретической необходимости, ни практической пользы. Такая бессмысленная классификация может запутать непосредственных участников договорных отношений, усложнить практику добросовестного исполнения обязательств, с одной стороны, а с другой, привести к появлению множества оснований, в силу которых тот или иной вид (подвид) договора можно надлежащим образом не исполнять, для классификации необходимо доскональное изучение объективных закономерностей юридической регламентации отношений по каждому договору, для выделения его правовых особенностей. В настоящее время это делается не всегда.

Все гражданско-правовые сделки имеют свои юридические (материальные) признаки, вследствие чего они объединяются в группы и, затем, входят в единую систему договоров. Соответственно, данная система является правовой, опосредующей обязательственные отношения значимые для права. Учитывая, что право является механизмом, посредством которого регулируются общественные отношения, значимыми для него, в нашем случае, являются предмет договора (права и обязанности сторон) субъектный состав участников, объекты сделки, форма, условия и порядок заключение, изменения и прекращения договора, ответственность сторон и т.д. Любые особенности указанных элементов договорного отношения должны нормироваться и рассматриваться в качестве системного признака, являться критериями формирования системы гражданских договоров. Это тем интересно, что федеральный законодатель оставил перечень гражданско-правовых договоров открытым, то есть, при необходимости возможны варианты построения договорных конструкций, не закрепленных в ГК РФ, но наиболее удовлетворяющих стороны в их обязательственных отношениях.

Большое значение для формирования новых правовых конструкций имеет направленность обязательства, представляющая нормообразующий признак. Направленность выражена не в действии должника, а в экономическом и юридическом результатах, на достижение котором направлено это действие. Причем, результат, на который направленно обязательство, не всегда сопряжен с правом собственности или временным владением и пользованием имуществом. Во всяком случае, это не является целью договора, а представляет собой средство его исполнения, а значит, такие отношения подлежат различной правовой регламентации. Помимо этого, рассматривая вопросы направленности обязательства, следует учитывать, что она должна охватывать интересы всех его участников.

М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, говоря о «направленности результата», разделили гражданские договоры, поименованные в ГК РФ, на четыре группы. Так, к первой группе были отнесены договоры, направленные на передачу имущества, ко второй - направленные на выполнение работ, к третьей - направленные на оказание услуг, к четвертой - направленные на учреждение различных образований.

Ю.В. Романец расширил перечень направленности обязательств до семи: договоры, направленные на передачу имущества в собственность; договоры, направленные на передачу в пользование объектов гражданских прав; договоры, направленные на выполнение работы или оказание услуги; договоры, направленные на страхование имущественных рисков; договоры, направленные на предоставление отсрочки возврата такого же количества имущества того же рода и качества или на отсрочку оплаты; договоры, направленные на достижение цели, единой для всех участников (общецелевые договоры); договоры, направленные, на замену лица в обязательстве.

Представляется, что расширенный перечень последнего автора качественно это не улучшил систему договоров, как таковую, но пищи для дискуссий прибавил, однако мы уже говорили в работе о не всегда правильном подходе некоторых ученых к классификации, стремящихся к дроблению обязательственных отношений на мелкие договорные группы.

Итак, системная классификация договоров необходима для выделения в каждом договоре системных признаков. Это позволяет эффективно применять к конкретным видам и типам договоров нормы законодательства, созданные для регулирования именно данных обязательств.

Можно согласиться с тем, что при систематизации договорных обязательств наиболее приоритетным выглядит признак направленности. Во всяком случае, исходя из направленности обязательства, определяются наиболее существенные элементы договора, существо его содержания, единая основа для нормирования.

Однако было бы не правильным удовлетвориться дифференциацией в системе договоров только внешними признаками, не обращая внимание на внутреннюю структуру. Опираясь при построении системы гражданско-правовых договоров только на отдельные, наиболее очевидные признаки обязательств, можно установить неправильные правовые режимы для отдельных групп договоров. Поэтому договорное право в рамках права гражданского нуждается в дальнейшем совершенствовании. Впрочем, такой процесс носит перманентный характер, система договоров в гражданском праве будет постоянно изменяться, в зависимости от совершенствования общественных отношений в этой сфере. Вопрос только в том, насколько верно будут выявлены признаки новых отношений, т.к. от этого будет зависеть эффективность правового регулирования последующих договорных конструкций.

1.2 Ценность договорных конструкций в предпринимательском праве

Договорные конструкции не имеют единого классификационного критерия. Так, договор присоединения выделяется по особому способу определения условий договора, предварительный договор - по правовым последствиям заключения, публичный договор - по особому субъектному составу.

Характерным признаком публичного договора является участие в нем коммерческой организации, оказывающей услуги публичного характера, всем тем, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, энергоснабжение и др.). Из этого перечня видно, что такие услуги оказываются потребителям, как гражданам, так и предпринимателям. Следует отметить, что услуги публичного характера оказывают и индивидуальные предприниматели.

Отнесение субъекта к коммерческой организации, оказывающей услуги публичного характера, имеет важные правовые последствия.

В ст. 426 ГК РФ закреплены правила императивного характера, касающиеся заключения и содержания публичных договоров.

Условия договора, в частности цена товаров, работ, услуг, должны быть одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются правила п. 4 ст. 445 ГК РФ.

В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ наделено правом издавать правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров, - типовые договоры, правила и т.п. (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Императивные нормы типовых договоров и правил обязательны для контрагентов.

ГК РФ предусматривает возможность определять условия договора примерными условиями, которые имеют рекомендательный характер.

Примерные условия бывают изложены в форме примерного договора или иного документа содержащего эти условия (п. 3 ст. 427).

Отсутствие в законе указания на Правительство РФ как разработчика примерных условий позволяет сделать вывод, что этим правом наделены и другие субъекты.

При заключении конкретного договора стороны вправе включить примерные условия в текст договора целиком либо использовать отдельные условия, либо не применять примерные условия и разработать условия заключаемого договора самостоятельно. В случае если в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота? если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ.

Квалификация договора в качестве договора присоединения осуществляется исходя из способа определения договорных условий - совместно сторонами в процессе согласования или одна из сторон присоединяется к составленному проекту договора другой стороной в целом. Данная конструкция, предусмотренная ст. 428 ГК РФ, позаимствована из законодательства западных стран, во многих из которых приняты специальные законы (ФРГ, Испания, Португалия и др.).

Стандартные договоры неизбежны в любом современном обществе в тех сферах хозяйства, где заключается множество однотипных стандартных сделок с заранее разработанными условиями. Применение стандартных форм позволяет значительно снизить затраты на заключение договоров, упростить порядок их заключения.

В соответствии с п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах и иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Для отнесения заключенного договора к договору присоединения крайне важно наличие четырех условий?

- условия договора определены одной стороной;

- вторая сторона не участвовала в определении условий договора;

- условия договора содержатся в формулярах или иных стандартных формах, в документах, заранее составленных и предназначенных для многократного использования.

При этом в ГК РФ не предусмотрено, какая организация вправе разрабатывать стандартные формы. Не определено и понятие формуляров и иных стандартных форм;

- вторая сторона заключает договор не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

При таком способе заключения договора парализуется действие принципа свободы договора, поскольку договор не состоит в результате переговоров, и появляется реальная возможность ущемления прав экономически слабой стороны.

ГК РФ предусматривает некоторые средства защиты для граждан - потребителей и предпринимателей. Гражданин вправе потребовать изменения или расторжения договора, в случае если договор хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает его обычно предоставляемых в договорах такого вида прав, исключает или ограничивает ответственность коммерческой организации за нарушение обязательств либо содержит иные явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора (п. 2 ст. 428 ГК РФ).

Когда присоединившейся к договору стороной является предприниматель, он вправе требовать расторжения или изменения договора, в случае если докажет, что он не знал и не должен был знать, что договор заключен на явно обременительных для него условиях (п. 3 ст. 428 ГК РФ).

Необходимым условием заключения такого договора в связи с этим должно стать информирование присоединившейся стороны о стандартных условиях.

Представляется, что содержащихся в ГК РФ правил, предусматривающих меры защиты стороны, не участвующей в согласовании условий договора, явно недостаточно. Контроль за соблюдением прав присоединившейся к договору стороны осуществляют в настоящее время судебные органы. Такой контроль должна быть возложен на соответствующие общественные (саморегулируемые) организации - аудиторские, профессиональных участников рынка ценных бумаг и др.

Способы контроля исходя из опыта законодательства зарубежных стран бывают различными:

- регистрация договоров, установление обязательных условий, подлежащих включению в договор, либо запрет включать в договор условия, ущемляющие права потребителей, и др.

Преимуществами конструкции предварительного договора являются возможность для предпринимателей заблаговременно согласовать основные договорные условия, осуществить необходимую подготовку технологического оборудования, проектно-сметной документации и т.п.

Одним из базовых последствий заключения предварительного договора является возникающее из него обязательство сторон заключить в будущем договор на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ).

В деловой практике проводимые переговоры по заключению договоров могут отражаться в подписываемых сторонами различных документах - соглашениях о намерениях, протоколах, меморандумах, но, в отличие от предварительного договора, они не порождают обязанности сторон по заключению в будущем основного договора. Эти документы учитываются судом при толковании договора (ст. 431 ГК РФ). Следует отметить, что зачастую переговоры по заключению договора проводятся в течение длительного времени и сопряжены со значительными расходами, в связи с чем в законодательстве некоторых зарубежных стран предусмотрена преддоговорная ответственность в виде возмещения расходов на заключение договора лица, виновное поведение которого привело к срыву переговоров (сообщение заведомо ложной информации, вступление в переговоры без намерения заключить договор и т.п.).

2. Применение новых договорных конструкций на практике

2.1 Рамочный и абонентский договор

С 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе появились рамочные, абонентские и опционные договоры, которые практике известны уже давно. Однако до внесения изменений участникам гражданского оборота приходилось прибегать к сложным договорным конструкциям при структурировании сделок, которые суды принимали не всегда.

В ГК РФ впервые появилось регулирование рамочного договора (ст. 429.1 ГК РФ). Это договор, определяющий общие условия взаимоотношений сторон, которые в дальнейшем можно конкретизировать и уточнять путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Установлено общее правило: общие условия рамочного договора применяются к отношениям сторон автоматически, если в отдельных договорах не установлено иное

Рамочный договор давно нашел применение на практике, однако в ГК РФ он закреплен впервые. Суды раньше часто признавали такие договоры незаключенными. На ошибочность такого толкования указал Президиум ВАС РФ (п. 9 информационного письма от 25.02.14 № 165).

При этом в ГК РФ и до поправок можно было найти примеры таких рамочных договоров: генеральный страховой полис (п. 1 ст. 941 ГК РФ), договор об организации перевозок (ст. 798 ГК РФ). Новелла не разграничивает рамочные договоры (существенные условия в них отсутствуют) от договоров с открытыми условиями (в них существенные условия есть, но отдельные условия будут уточняться). Между тем в Концепции данные понятия четко различались.

Развитие и реализация рамочного договора предполагается посредство заключения ряда самостоятельных договор, с той лишь оговорки, что в их содержание делалось соответствующее указание на имеющий место рамочный договор. Альтернативой заключаемым во исполнение рамочного договора договорам в проекте изменений Гражданского кодекса РФ называется подача заявок одной из сторон или иным образом, выраженное намерение развивать ранее оформленное взаимоотношение, например обмен документами, заключением дополнительных соглашений и т.п. При всем этом многообразии, рамочный договор сохраняет свою ведущую и определяющую роль.

Свидетельством тому является включение положения, предусматривающее применения к отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае не заключения сторонами таких договоров, общих условий, содержащихся в рамочном договоре.

Изменение Гражданского кодекса РФ вызвано складывающейся практике заключения договоров, предопределяющих развитие взаимоотношений сторон в будущем, явно выходящих за действие норм о предварительном договоре.

Зачастую имеет место заключение организационных, рамочных договоров, договоров о намерениях и т.п. Так уж получилось, что на практике рамочный договор, в настоящее время, истолковывается как договор, в котором оговариваются общие предварительные условия соглашения, подлежащие уточнению при подготовке основного договора. Данный договор фиксирует намерение сторон продолжить сотрудничество в условиях, когда нет возможности определить объем и стоимость работ.

Такой договор может быть заключен, по сути, с любым контрагентом, отвечающим условиям, установленным в договоре, и согласившимся на них. То есть рамочный договор является типовым для однородных правоотношений. Подобные договоры во многом способствуют оптимизации и оперативности хозяйственной деятельности организации, однако, лишенные индивидуальности в силу особенностей предмета договорных отношений, способствуют созданию условий к их неисполнению с последующим обращением в суд в защиту нарушенного или оспариваемого права.

Следует иметь в виду, что в соответствии со сложившейся практикой рассматриваемый договор признается незаключенным до тех пор, пока его участники дополнительно не согласуют все существенные условия возможного перспективного договора, поскольку в рамочном в силу его правовой природы предмет договорных отношений не определен. Таким образом, в настоящее время рамочный договор никак не защищен российским правом.

Появилась отдельная статья, посвященная абонентскому договору (ст. 429.4 ГК РФ). Прямо установлено, что такой договор предполагает исполнение по требованию одной из сторон (в затребованном количестве или объеме), при этом данная сторона обязана вносить платежи независимо от того, затребовала ли она исполнение у контрагента (но в договоре можно предусмотреть иное правило). Иными словами, ни тот факт, было ли затребовано встречное предоставление, ни объем этого предоставления не влияет на возникновение обязательства по оплате.

Это тоже договорная конструкция, по которой можно выстраивать договоры разного вида. Но наиболее распространены они в сфере услуг и подряда (использование их в купле-продаже спорно, хотя прямого запрета нет).

Нерешенной осталась проблема судьбы платежей в случае расторжения таких договоров, если абонент не затребовал встречное предоставление. Например, заказчик расторг договор оказания услуг, а услуги вообще не были затребованы и исполнены. Должен ли он все равно внести полную плату или будет действовать пункт 4статьи 453 (если не было встречного представления, то плата возвращается) и пункт 1 статьи 782 ГК РФ (оплачиваются лишь фактически понесенные расходы исполнителя)? На этот вопрос должна ответить практика.

Например, организация заключает на год договор о представлении ее интересов в суде с юридической фирмой и ежемесячно вносит платежи по нему. При этом за год может не возникнуть ни одного судебного разбирательства с участием данной организации. Иногда в таких случаях абоненты отказываются платить, поскольку услуга не была предоставлена. Эксперты отмечают, что поскольку такой договор похож на договор возмездного оказания услуг, суды встают на сторону таких абонентов, считая незаконным требование платы за услугу, которая по факту оказана не была.

Теперь же законодательно определено, что абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано исполнение от исполнителя.

Примеров абонентских договоров может быть великое множество, в большинстве случаев это договоры на оказание услуг. Наиболее часто встречаются абонентские договоры на оказание юридических, охранных, медицинских и иных услуг, и пр.

В эту договорную конструкцию можно облечь любой возмездный договор. Неважно, поименован он в гражданском кодексе или нет.

В качестве абонентского могут выступать договоры:

• купли-продажи;

• подряда;

• оказания услуг.

Наиболее распространен, конечно же, вариант с услугами. Особенно, по предоставлению различных видов связи. Организации часто используют в практике договоры абонентского обслуживания юридических лиц для привлечения сторонних специалистов, например, бухгалтеров и юристов (аутсорсинг).

Часто встречаются и абонентские договоры подряда. Например, техническое обслуживание оборудования.

Что касается купли-продажи, то здесь договоры с исполнением по требованию не так распространены. В качестве примера можно привести поставку электроэнергии, газа и прочих энергоносителей.

Конкретные примеры договоров с исполнением по требованию можно выделить следующие:

• Купля-продажа электроэнергии, газа и иных энергоносителей.

• Договоры подряда:

1. обслуживание компьютерной техники;

2. абонентское обслуживание сайта;

3. обслуживание различного оборудования и транспорта.

• Оказание услуг

1. различные виды связи (сотовая, интернет и т. д.);

2. юридическое обслуживание;

3. бухгалтерское обслуживание;

4. медицинское обслуживание;

5. охрана и др.

Сверх сказанного трудно что-то еще добавить. Эта договорная конструкция на практике широко распространена. Включение в ГК РФ отдельной статьи о договорах с исполнением по требованию стало позитивным веянием, снявшим кое-какие возникавшие ранее проблемы по внесению абонентской платы.

2.2 Опционный договор и опцион на заключение договора

Еще две новеллы — в ГК РФ появилось регулирование опционных соглашений (ст. 429.2,429.3 ГК РФ). Причем сразу две модели.

Первая — опцион на заключение договора.

Вторая — опционный договор. Суть первой модели в том, что одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить договор на оговоренных условиях. Вторая сторона по своему желанию может воспользоваться своей возможностью акцептовать или не акцептовать оферту. То есть в отличие от предварительного договора обязанность заключить договор возникает только у одной стороны (той, которая выдала оферту).

Опцион может предусматривать, что акцепт возможен лишь при наступлении определенных условий (в том числе зависящих от воли стороны). Также опцион может быть платным. Если первая модель, условно говоря, создает договор, то вторая модель запускает действие уже заключенного договора.

Ее суть в том, что одна сторона вправе потребовать в установленный срок от другой стороны совершения действий, указанных в договоре (например, передать имущество). То есть в отличие от стандартной модели договора, в которой обе стороны после заключения договора связаны обязательством его исполнить, в модели опционного договора такие обязательства возникнут, только если одна сторона воспользуется своим правом «включить» действие договора.

Данная норма закрепляет принципиально новую договорную конструкцию. Речь идет именно о конструкции, а не о виде договора, потому что по такой конструкции можно заключать договор любого вида — купли-продажи, аренды, подряда и т. д.

Опционные схемы активно использовались и раньше, но из-за отсутствия специального регулирования их приходилось структурировать более сложным образом (через безотзывную оферту, предварительный договор, договор под отлагательным условием).

Причем если структурирование происходило через сделку под потестативным условием (зависящим от воли стороны), то возникал риск того, что суд признает такое условие ничтожным, а сделку незаключенной.

Также норма об опционе была необходима для урегулирования особенностей заключения корпоративных соглашений для новых компаний, в которые вкладываются деньги. Именно поэтому Законом устанавливается, что правила о безвозмездном опционе применяются в том числе к соглашениям, заключенным между коммерческими организациями.

Допустимыми будут соглашения, предусматривающие такое условие: если бизнес развивается, то внесенные инвестором денежные средства увеличивают его долю участия в юридическом лице. Если же бизнес не развивается или не достигает определенных результатов (рост выручки до целевого показателя), то инвестированные денежные средства возвращаются инвестору еще и с предусмотренной соглашением компенсацией".

Пример. Довольно часто опционы на заключение договора встречаются в сфере арендных правоотношений и представляют собой соглашение-оферту на право заключения договора аренды в будущем, к примеру, в строящемся здании. Ещё одним примером опционного договора может являться соглашение о предоставлении опциона на право приобретения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, или акций в акционерном обществе.

Опционный договор выделяется следующими признаками:

• по опционному договору одна сторона договора вправе потребовать совершения предусмотренных опционным договором действий, например, оплаты денежных средств, передачи или приёмки имущества и пр.;

• требование о совершении определённых действий подлежит заявлению в определённый договором срок, иначе опционный договор прекращается;

• по умолчанию право на заявление требования по опционному договору подлежит оплате;

• по общему правилу, при прекращении опционного договора платеж за право заявления требования возврату не подлежит.

Пример. Следует отметить, что опционные договоры являются в некотором смысле специализированными договорами и по большей части находят применение в биржевой торговле. Например, в рамках опционных договоров осуществляется передача прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара в будущем по текущей фиксированной цене.

Теперь этот риск снят за счет того, что новая редакция ГК РФ прямо допускает такие условия и не только в опционах (ст. 327.1 ГК РФ). Опционы чаще всего используются в сделках по слиянию и поглощению (M&A), акционерных соглашениях, программах стимулирования менеджмента.

Например, в акционерных соглашениях их можно использовать для решения дэдлоков (в таком случае условием, запускающим опцион, будет, например, невозможность принять ключевое решение на общем собрании). Пожалуй, единственный недостаток нормы — это возможная путаница на практике между двумя конструкциями опционов, которую в итоге должны будут разрешать суды.

Заключение

Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», вступившим в силу с 1 июня 2015 г., действующий Гражданский кодекс был дополнен следующими договорными конструкциями:

- рамочный договор (ст. 429.1.);

- опцион на заключение договора (ст. 429.2.);

- опционный договор (ст. 429.3.);

- договор с исполнением по требованию (абонентский договор) (ст. 429.4.).

Данные договоры и ранее широко применялись на практике и встречались в доктрине, но, на уровне закона, правила о таких договорах до настоящего времени отсутствовали.

Согласно п. 1 ст. 429.1. ГК РФ рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора.

Другими словами, рамочный договор позволяет определить только общий механизм правоотношений сторон, которые, как правило, предполагаются на длительный период, а уже конкретизация порядка и условий исполнения заключенного рамочного договора будет осуществляться сторонами в последующем, например, путем заключения отдельных договоров или подачи заявок одной из сторон.

Такие договоры очень часто заключались на практике, особенно в сфере поставки товаров, при этом, ранее такие договоры признавались незаключенными, и к сделкам, заключенным во исполнение рамочных договоров, не применялись их условия.

В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) (ст. 429.2. ГК РФ) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Правила об опционе на заключение договора детально урегулированы в п.п. 2-8 ст. 429.2. ГК РФ.

По опционному договору (ст. 429.3. ГК РФ) одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплаты денежных средств, передачи или принятия имущества), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

За право заявить требование по опционному договору сторона, как правило, уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму (опционную премию), то есть, по общему правилу, опционный договор является возмездным. Однако из данного правила существуют исключения – во-первых, самим договором может быть предусмотрена его безвозмездность, во-вторых, заключение такого договора может быть обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

При прекращении опционного договора опционная премия, если стороны не установили иное, не подлежит возврату.

Опционные договоры давно нуждались в законодательном регулировании, поскольку, несмотря на отсутствие соответствующих положений в ГК РФ, они довольно широко использовались в гражданском обороте (биржевые сделки, сделки M&A) и были востребованы им. Теперь данный пробел в гражданском законодательстве устранен.

В соответствии со ст. 429.4. ГК РФ договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом.

Абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.

Основная сфера применения данной договорной конструкции – договоры подряда, возмездного оказания услуг.

Данная новелла в Гражданском кодексе представляется весьма целесообразной и нужной, так как суды на протяжении долгого времени не всегда верно понимали специфику абонентского договора и зачастую отказывали во взыскании абонентской платы в случае неоказания услуг исполнителем в определенном периоде времени.

Подводя итог, нужно отметить, что указанные выше договорные конструкции, получившие теперь легальное определение, безусловно, будут способствовать развитию гражданского оборота и уменьшат количество спорных и конфликтных ситуаций в жизни общества.

Список литературных источников

1	Конституция Российской Федерации [Текст]: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) // Российская газета, 1993. № 237. 25 декабря 1993 г.
2	Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»
3	Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) № 51-ФЗ в действующей редакции с изменениями и дополнениями, вступающими в силу с 10.01.2016 года
4	Рамочный договор и договор с открытыми условиями как комплексные договорные конструкции / Коблов Антон Сергеевич // Закон. - 2013
5	Новые договорные конструкции в свете законопроекта о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ / Подузова Екатерина Борисовна // Закон. - 2014
6	Государственный контракт как специальная договорная конструкция / Е. А. Цатурян // Законодательство. - 2013.
7	Первичное публичное размещение ценных бумаг (IPO): договорные аспекты [Текст] / М. В. Бондаревская // Вестник гражданского права. - 2014.
8	Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юристъ, 2013.
9	Специальные договорные конструкции в условиях реформирования гражданского законодательства / В. Витрянский //. - 2011
10	Отграничение договора авторского заказа от смежных договоров / Л. В. Сорокина // Российский юридический журнал. - 2014