Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Договорные конструкции (Структура договорных связей по договору строительного подряда)

Содержание:

Введение

Актуальность. В настоящее время в Российской Федерации строительство является одним из наиболее перспективных и прибыльных и в то же время проблемных видов предпринимательской деятельности.

Поэтому строительный подряд, а также проектные и изыскательские работы, являясь составными частями единого строительного процесса, результатом которого служит создание или изменение (например, реконструкция) объектов недвижимости, самым тесным образом связаны с публичным правом.

А поскольку субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность в области строительства, действует как в публичной, так и в частно-правовой сфере регулирования, последствия его негативного поведения также могут проявиться в каждой из указанных сфер.

В связи с этим институт ответственности в предпринимательском праве направлен на предотвращение возможных правонарушений и служит средством обеспечения законности и правопорядка при осуществлении хозяйственной деятельности, является необходимым элементом механизма правового регулирования предпринимательства.

Однако действующее законодательство об ответственности сторон по договорам на выполнение проектно-изыскательских и строительных работ ввиду образовавшегося разрыва между нормами частного и публичного права не отвечает современным реалиям.

Так, малочисленные нормы гл. 37 Гражданского кодекса, посредством которых осуществляется частно-правовое регулирование института строительства, носят во многом декларативный характер, в результате чего формы и размер ответственности, как правило, определяются сторонами самостоятельно при заключении соответствующих договоров, что с учетом специфики данного вида предпринимательской деятельности, на наш взгляд, нецелесообразно.

Степень научной разработанности темы. По тематике подрядных и проектных работ после принятия Гражданского кодекса Российской Федерации защищены диссертации Л.А. Алиповой (2010 г.), А.Х. Бербекова (2007), В.П. Бугорского (2003 г.), О.Е. Ершова (2005 г.), Н.В. Курамжиной (2005 г.), Е.В. Лапутевой (2003 г.), Мокрова С.Н. (2006 г.), П.С. Озерова (2003 г.), В.Р. Файзуллина (2005 г.), Ю.И. Фроловской (2006 г.)

Однако комплексного монографического исследования, посвященного вопросу строительного подряда и строительных работ с позиций предпринимательского права, до настоящего времени не проводилось.

Объект исследования. Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в связи с применением по договорам на выполнение строительного подряда.

Предмет исследования составляют законодательство Российской Федерации, посвященное проблематике строительных работ, судебно-арбитражная практика, а также система научных взглядов по общетеоретическим вопросам и теме исследования.

Цели и задачи исследования. Целью исследования является комплексное правовое рассмотрение теоретических и прикладных проблем по договорам строительных работ, а также разработка предложений по дальнейшему совершенствованию отечественного законодательства.

Указанная цель предопределяет необходимость решения следующих задач:

анализ и обобщение теоретических исследований по договорам о выполнении строительных работ;

изучение нормативно-правового материала, регулирующего строительный подряд

определение пробелов в законодательстве по договорам строительного подряда;

проведение анализа правоприменительной практики и выявление основных проблем.

Методологическая основа исследования включает совокупность общенаучных и специально-научных методов познания. В числе общенаучных методов использованы диалектический, формально-логический, исторический, сравнительный и системный метода познания.

К числе специально-научных методов относятся сравнительно-правовой, логико-правовой, историко-правовой, статистический и комплексно-юридический.

Нормативная база исследования. Автором исследованы нормы как действующего так и, в историческом плане, утратившего силу отечественного законодательства, а также нормы зарубежного законодательства, касающиеся предмета исследования.

Структура работы соответствует требованиям методологического характера.

Глава 1 Договор строительного подряда: понятие, стороны

В последние годы значительно увеличились объемы строительной деятельности в Российской Федерации. В связи с наметившимися тенденциями повышения благосостояния граждан и роста промышленного производства, началось строительство новых объектов как жилого, так и нежилого фонда. Активно осуществляется в настоящее время реконструкция и капитальный ремонт зданий и сооружений. В связи с этим, значительно возросла значимость договора строительного подряда, как основной гражданско-правовой формы договора, применяемой в строительном комплексе Российской Федерации.

1.1 Понятие договора строительного подряда

Российская правовая система выделила договор строительного подряда как самостоятельный договорной тип, являющийся при этом разновидностью договора подряда, поместив его в главе 37 «Подряд» Гражданского кодекса Российской Федерации в отдельный параграф 3 «Строительный подряд».

В соответствии с п. 2 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) «Договор строительного подряда заключается на строительство и реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных, неразрывно связанных со строящимися объектами, работ. По данным Н.И. Альжиевой правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором».

Учитывая то, что существенными условиями договора строительного подряда выступают предмет, объект, цена, наличие технической документации, сметы, а также срок договора на эти, а также на некоторые другие условия, необходимо обратить особое внимание при заключении договора строительного подряда.

Предметом договора строительного подряда фактически являются действия сторон. Причем, важными являются не только действия подрядчика, но и заказчика, так как договор в равной мере регулирует их предпринимательскую и иную деятельность в строительстве. В соответствии со статьей 750 ГК РФ при обнаружении препятствий «к надлежащему исполнению договора строительного подряда каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению этих препятствий». Обе стороны (в зависимости от вины) также несут ответственность за риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства (статья 741 ГК РФ).

В связи с этим, заказчик и подрядчик до заключения договора строительного подряда должны выяснить гражданско-правовое положение друг друга как субъекта договора, а именно: выяснить правоспособность и дееспособность. Важно предусмотреть как юридические, так и экономические аспекты деятельности контрагента, способность его нести ответственность в случае ненадлежащего исполнения своих обязательств по договору строительного подряда [6, с. 329].

А.А. Власов указывает, что при заключении договора строительного подряда очень важно определить правовые основания возникновения обязательств по производству строительных работ. На момент заключения договора необходимы:

1. Наличие разрешения на строительство. Учитывая то, что при получении разрешения на строительство необходимо согласование более чем с сорока организациями, и это занимает достаточно долгий промежуток времени (по некоторым оценкам, до 1,5 - 3 лет), такое разрешение в обязательном порядке должно быть на момент заключения договора строительного подряда.

2. Наличие разрешения собственника земельного участка и (или) здания, сооружения. Особенно важно это условие в отношении земель, находящихся в государственной и муниципальной собственности, так как данная процедура проводится с соблюдением требований Земельного кодекса Российской Федерации.

3. Наличие лицензии на строительную деятельность. Как известно, в соответствии со статьей 49 Гражданского кодекса Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только при наличии специального разрешения (лицензии). В соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года «О лицензировании отдельных видов деятельности» не предусмотрено лицензирование строительной деятельности как таковой, но лицензированию подлежат отдельные виды строительной деятельности. Так как на лицензирование требуется достаточно длительный промежуток времени, и лицензия выдается на 5 лет и только в случае соблюдения всех необходимых требований, то на момент заключения договора у подрядчика уже должна быть такая лицензия. Причем, предпочтительно оговорить в качестве обязательного условия договора наличие лицензии на весь период строительных работ.

4. Наличие технической документации, подтверждающей соблюдение градостроительных, экологических, санитарных и других требований, предусмотренных законодательством. Осуществление работ по договору строительного подряда в соответствии с технической документацией предусмотрено статьей 743 ГК РФ. Учитывая, что техническая документация должна соответствовать утвержденным градостроительным нормативам, а также требованиям экологических и санитарных служб, на момент заключения договора строительного подряда между субъектами договора эти требования должны быть согласованы.

5. Наличие сметы, учитывая то, что именно сметой определяется в конечном итоге цена договора строительного подряда.

Объектом договора строительного подряда являются строящиеся и реконструируемые предприятия, недвижимость в социальной и жилищной сфере. Причем, объектом выступает не только результат, но и сама деятельность в процессе достижения результата.

Особенностью договора строительного подряда является то, что при заключении договора объекта еще нет, его только предстоит создать. Таким образом, экономической целью подрядных отношений в строительстве является создание нового объекта или поддержание существующего в исправном состоянии (когда речь идет о реконструкции или ремонте), а правовой целью - передача результата работ в собственность заказчика.

В соответствии со статьей 708 ГК РФ необходимо указывать сроки начала и окончания работ. Предусматривается и возможность наличия промежуточных (поэтапных) сроков. Договором строительного подряда необходимо предусмотреть и ответственность за нарушение данных сроков, и возможность их изменения.

Цена договора строительного подряда представляет собой стоимость строительномонтажных работ (с учетом вознаграждения подрядчика) и определяется твердой или приблизительной сметой. Учитывая то, что гражданская правосубъектность строительной организации признается и базируется на ряде экономико-организационных и материальноправовых признаков, и важным условием строительной деятельности является ее самоокупаемость, цена договора строительного подряда должна строиться с учетом плановых и внеплановых издержек, инфляции и других составляющих экономики.

ГК РФ предусматривает возможность включить в договор строительного подряда обязанность одной из сторон по страхованию объекта строительства, распределив при этом ответственность подрядчика и заказчика за риск случайной гибели или случайного повреждения строительного объекта.

В договоре строительного подряда целесообразно предусмотреть обеспечение подрядчиком экологических и санитарно-эпидемиологических требований, а также соблюдение строительных норм и правил.

При заключении договора строительного подряда очень важно отразить порядок сдачи и приемки результата выполненных работ по договору строительного подряда, который регулируется положениями статьи 753 ГК РФ (при необходимости могут применяться положения статьи 720 ГК РФ). Это связано с несколькими аспектами: во-первых, согласно статье 711 ГК РФ по общему правилу основанием для оплаты работ по строительному подряду является окончательная сдача их результатов заказчику, во-вторых, с момента приемки работ по договору строительного подряда риск случайной гибели результата работ в соответствии со статьей 705 ГК РФ переходит к заказчику [9, с. 291].

Таким образом, грамотно составленный договор строительного подряда позволяет включить в себя все аспекты строительной деятельности по объекту, соединить все ресурсы и агентов строительно-монтажного производства: финансовые потоки, материальнотехническое и проектное обеспечение, страхование соответствующих рисков, а также предусмотреть соблюдение всех требований действующего законодательства.

1.2 Структура договорных связей по договору строительного подряда

Структура договорных связей в подрядных отношениях является на сегодняшний момент сложной и многогранной. Наряду с непосредственными обязательствами между заказчиком и подрядчиком на практике нередко встречаются случаи возникновения новых обязательственных отношений, направленных на обеспечение исполнения основных. Возможность заключения подрядчиком субдоговора предусмотрена ст. 706 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Таким образом, складывается многоуровневая договорная структура, направленная на обеспечение выполнения работ по основному договору подряда, которая включает в себя договоры субподряда.

По мнению Н.М. Коршунова включение ст. 706 ГК РФ в параграф, посвященный общим положениям о подряде, позволяет говорить, что ее положения распространяются на все разновидности договора подряда и могут быть применимы в случае отсутствия противоречий со специальными нормами. Данное положение, на наш взгляд, является оправданным, поскольку позволяет подрядчикам выполнять принятые на себя обязательства не лично, а с привлечением третьих лиц - субподрядчиков. При этом субподряд будет являться частным, законодательно закрепленным случаем возложения исполнения обязанностей на третьих лиц, как это позволяет ст. 313 ГК РФ. Более того, привлечение третьих лиц к исполнению обязательства будет облечено в соответствующую договорную форму - договор субподряда. Безусловно, субподрядные отношения будут реже встречаться в договоре бытового субподряда и чаще в строительном подряде и подряде на выполнение проектных и изыскательных работ.

Сложнее дело обстоит с такой разновидностью подряда, как подрядные работы для государственных и муниципальных нужд. Государственный или муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд заключается на основе заказа на выполнение подрядных работ, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд. Одним из важных условий любого государственного контракта является возможность подрядчика по государственному контракту привлекать для исполнения своих обязательств субподрядчиков. Работы, заказываемые государством, носят сложный и комплексный характер, что требует от исполнителя в целях надлежащего и своевременного выполнения своих обязательств привлечения третьих лиц. В соответствии с действующим законодательством при подаче заявки на участие в торгах на заключение государственного и муниципального контракта подрядчиком обязательно должны быть указаны конкретные субподрядные организации, с которыми может быть заключен соответствующий субподрядный договор. Но не всегда участник размещения заказа может знать точные число и наименования третьих лиц, которых надо будет привлечь. Особенно это касается сложных, многоэтапных работ, но формулировки государственного контракта ограничивают права исполнителя по привлечению третьих лиц, требуя личного исполнения своих обязательств. Данная ситуация на практике может потребовать внесения изменений в приложения к государственному контракту на выполнение работ в случае, если у подрядчика возникнет необходимость привлечь к исполнению обязательств иных субподрядчиков. Тем не менее, возможность существования сложных договорных отношений в государственных контрактах на выполнение работ предусмотрена [11, с. 334].

В работе А.Р. Кирсанова есть упоминание о договорных связях в субподрядных отношениях, из которых следует, что есть в природе существование двух вариантов обязательственных связей. Во-первых, это является наиболее распространенным вариантом: генподрядчик - субподрядчики. Во-вторых, генподрядчик - субподрядчики - подсубподрядчики. Существование первого варианта прямо предусмотрено законодательством, а наличие второго обусловливается возможностью в определенных случаях субподрядчику привлекать для выполнения договора субподряда подсубподрядчиков. Такая сложная договорная конструкция характерна в целом для договора строительного субподряда, который может предусматривать выполнение субподрядчиком технически сложных строительных действий, требующих специальных познаний в различных отраслях строительства.

Субподрядный договор заключается на основе и во исполнение основного подрядного договора. Поэтому подсубдоговор, заключенный субподрядчиком на основании субподрядного договора, также будет направлен на частичное исполнение главного подрядного договора.

Участие в исполнении договора подряда генерального подрядчика и субподрядчика (ст. 706 ГК), когда имеет место множественность договоров подряда, следует отличать от множественности лиц в самом договоре подряда (ст. 707 ГК). При неделимости предмета обязательства подрядчики признаются по отношению к заказчику солидарными должниками и соответственно солидарными кредиторами (ст. 322 ГК РФ), а при его делимости - долевыми должниками и кредиторами (ст. 321 ГК РФ).

Применяемые к субподрядным отношениям гражданско-правовые нормы отличаются определенной сложностью, что требует их дополнительного изучения. Гражданско-правовые связи в договоре субподряда позволяют говорить не только о правовых элементах в данном договоре, но и в определенной степени об организационных. С точки зрения О.В. Макарова, по своей правовой природе договор субподряда является гражданско-правовым договором, но, поскольку он связан с генеральным договором подряда и создает некоторые предпосылки для исполнения последнего, стороны по договору субподряда обладают правами не только имущественного, но и неимущественного - организационного характера. Имущественные и организационные обязательства указывают на сложность правоотношений, возникающих в договоре субподряда. Наличие организационных связей, в сущности, указывает на опосредованный характер взаимоотношений между заказчиком и субподрядчиком. Интересом первого является надлежащее исполнение работ по главному договору подряда вне зависимости от того, будет ли эта работа выполнена непосредственно подрядчиком или с привлечением субподрядчика. Соответственно субподрядчик будет стремиться выполнить принятые на себя обязательства по договору субподряда, но результат работы в конечном итоге будет сдан заказчику по основному договору, как и оплачивать результат в целом будет заказчик. Поэтому в субподрядных отношениях хоть косвенная, но определенная взаимосвязь между заказчиком и субподрядчиком все, же прослеживается, что позволяет говорить о существовании организационных опосредованных договорных связей между участниками как подрядных отношений в целом, так и субподрядных в частности [10, с. 385].

Комплексность в субподрядных отношениях приводит к созданию многоуровневой системы договорных связей в подрядных отношениях. Наряду с опосредованными связями между заказчиком и субподрядчиком, законодатель не исключил возможность существования между данными субъектами и прямой связи. Это касается ответственности, которая может возникнуть у субподрядчика перед заказчиком, и соответственно наоборот. В качестве общего правила в ч. 3 ст. 706 ГК РФ законодатель не закрепляет возможность возникновения ответственности между заказчиком и субподрядчиком, но предусматривает, что по закону или договору возможна такая ответственность. Положение ч. 3 ст. 706 ГК РФ направлено на стабилизацию и укрепление системы субподрядных отношений. В этой связи нельзя согласиться с позицией П.П. Баттахова, по мнению которого если допустить требования и претензии, связанные с исполнением генерального договора подряда между заказчиком и субподрядчиком, то это может привести к размыванию самой системы, неустойчивости структуры сложившихся договорных связей и понижению роли генерального подрядчика.

Положение ч. 4 ст. 706 ГК РФ о возможности заказчика с согласия генерального подрядчика заключать договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами еще в большей степени может осложнить договорные связи по основному договору подряда. Наряду с главным договором подряда, договорами субподряда могут также появиться и дополнительные подрядные договоры, возникающие по желанию заказчика, но с разрешения субподрядчика. Данная ситуация может быть обусловлена сложностью предмета договора подряда и возникает, как правило, в строительстве. При этом новые подрядчики будут нести ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком. Законодатель, по нашему мнению, закрепляя указанную норму, попытался предоставить возможность сторонам основного договора подряда скорректировать или сузить предмет договора. Однако неясна позиция законодателя относительно выбранного места закрепления данного положения. В данном случае договорные связи в субподрядных отношениях существованием дополнительных договоров затронуты не будут. Разрешение генерального подрядчика, на наш взгляд, может быть дано на выполнение работ, которые не являются предметом соответствующих субдоговоров. В противном случае нужно также будет получать генеральному подрядчику согласие от субподрядчика на исключение из предмета договора субподряда отдельных работ. Поэтому включение ч. 4 в статью, посвященную отношениям генерального подрядчика и субподрядчика, не вполне соответствует логике договорных связей в субподрядных отношениях. Было бы правильнее включить данную норму в общие положения о подряде.

По своей природе заключаемый заказчиком договор будет являться простым договором подряда, осложненным согласием генерального подрядчика. Оно, безусловно, необходимо, так как если предоставить заказчику ничем не обусловленное право на заключение прямых договоров, минуя генерального подрядчика, то это неизбежно приведет к расшатыванию системы генерального подряда.

В целом нельзя с уверенностью утверждать, что договорные связи между заказчиком и субподрядчиком отсутствуют. В действительности существуют два отдельных договора — подряда и субподряда. Однако наличие взаимосвязи между основным договором и субдоговором позволяет проследить тонкие нити, связывающие всех участников субдоговорных отношений. Гражданско-правовые механизмы регулирования данных отношений распространяются на все без исключения разновидности договоров подрядного типа.

Договорные связи в субподрядных отношениях являются сложными и многогранными. Сложность данных связей заключается в том, что договор субподряда направлен на исполнение основного подрядного договора, и соответственно стороны данных отношений находятся в определенной, пусть и опосредованной, взаимосвязи, а значит, имеют права, обязанности и могут нести гражданско-правовую ответственность [7, с. 120].

Глава 2 Риск, задание и смета в договоре строительного подряда

Когда речь идет о масштабных капиталовложениях, таких как строительство дома, все отношения с исполнителями работ нужно закреплять на бумаге. Зто самый верный способ избежать недоразумений. Строительство дома «с нуля» - многоэтапный процесс, требующий привлечения квалифицированных специалистов, именуемых подрядчиками. Учитывая большую степень ответственности за результат (качественно и в запланированные сроки возведенный объект, соответствие результата требованиям проекта, сметной стоимости работ и материалов), все этапы возведения дома, обязанности сторон и прочие важные моменты стоит оговорить заранее. Основным документом, регулирующим соответствующие взаимоотношения со строителями, является договор подряда.

2.1 Риски в рамках договора строительного подряда

Распределение рисков между сторонами подряда регулируется нормами гражданского кодекса. Некоторые из них императивные, то есть, их нельзя изменить соглашением сторон. Например, такой нормой является статья о том, что в случае задержки сдачи-приемки риски несет та сторона, что допустила эту просрочку.

А за сохранность оборудования и материалов заказчика, оказавшихся во владении подрядчика, в связи с исполнением договора, отвечает подрядчик. Прочие правила могут корректироваться в договоре. Однако насколько и в каких случаях это будет выгодно для заказчика – нужно разбираться.

Е.В. Виговский напоминает, что риски ложатся на того, кто предоставляет оборудование и материалы. В договорах, составляемых подрядчиком, часто встречаются условия о распределении рисков, ставящие заказчика зачастую в невыгодное положение. При этом условия эти зачастую не соответствуют нормам Гражданского кодекса. Например, в договоре на выполнение работ из материала заказчика может быть указано, что риск уничтожения или повреждения этих материалов несет заказчик на протяжении всего времени исполнения указанных в договоре работ. Однако законом установлены иные порядки распределения рисков.

Повреждение или гибель оборудования, материалов. По общим правилам, риски связанные со случайной гибелью или же утратой оборудования и материалов ложатся на ту сторону, которая их предоставила (согласно 705 статье ГК РФ). Это значит, что если по договору материалы предоставляет заказчик, то он отвечает за их сохранность, а если подрядчик – то, соответственно, наоборот.

Однако, следует учесть важную деталь: это правило применимо только тогда, когда в повреждении или гибели имущества, материалов не виновна ни одна из сторон договора.

Например, если материалы, переданные заказчиком, сгорели из-за нарушения подрядчиком пожарной безопасности, то он и должен нести ответственность за их гибель, вне зависимости от того, что было указано в договоре. При этом вину подрядчика суд усматривает не только когда материалы хранились не надлежащим образом, но и в тех ситуациях, когда оборудование или материалы у подрядчика были похищены.

Повреждение или гибель прочего имущества заказчика. Такое может случиться, когда подрядчик, к примеру, проводит отделку здания. Из-за небрежности может быть нанесен вред не только результату текущей работы, но и зданию в целом.

Рассмотрим дело, когда заказчик обратился с иском к подрядчику, чтобы взыскать убытки, причиненные пожаром в недостроенном здании. Подрядчик заявлял, что он не несет ответственности за весь дом, так как договором предусматривается только монтаж отопительных систем, горячего и холодного водоснабжения. Но судом был принят факт того, что пожар начался из-за нарушения правил пожарной безопасности работниками подрядчика. И, так как вина ответчика в этом деле была подтверждена документами, суд вынес решение, что подрядчик обязан возместить ущерб, нанесенный зданию в целом, а не только монтируемым системам отопления и водоснабжения.

Однако, есть немаловажная деталь: положения, изложенные в договоре подряда не предусматривают ответственность подрядчика за порчу или утрату вещей, не относящихся напрямую к предмету договора. Впрочем, заказчик всё равно может попытаться взыскать убытки за них (согласно статье 1064 ГК РФ) [8, с. 75].

Повреждение или гибель результата работы. Указанные риски лежат на подрядчике, пока заказчиком не будет проведена приемка. Такие же нормы действуют в отношении объекта строительства – пока объект не сдан, все риски ложатся на подрядчика (статья 741 ГК РФ).

Однако, п.1 ст. 705 ГК РФ позволяет изменять данное правило в договоре. Например, если заказчик допустил просрочку оплаты, и в период просрочки продукция была повреждена или уничтожена не по вине подрядчика (пожаром, наводнением и тому подобным), риск случайной гибели ложится на заказчика.

Еще один вариант: когда объект строительства (или иных подрядных работ) охраняется силами заказчика, риск его повреждения или уничтожения лежит на заказчике весь срок действия договора. Поэтому в интересах заказчика будет избегать таких условий.

Уклонение от приемки выполненной работы не спасает заказчика от рисков. Несложно заметить, что риски повреждения или уничтожения изготовленного объекта или вещи переходят к заказчику после составления и подписания сторонами акта о приемке результата работ. Без этого документа сложно доказать вину подрядчика в повреждении или уничтожении результата работ. По мнению А.Р. Кирсанова бывает и наоборот – заказчик не спешит подписать акт, отказываясь от приемки работ. Тем самым, неосознанно заказчик добивается противоположного эффекта. Риски случайного повреждения или гибели объекта договора ложатся на заказчика, когда имеется его вина в просрочке приема результата работы (см. пункт 2 статьи 705 ГК РФ). Это же подтверждено и судебной практикой. Риски по утрате и порче объекта договора переходят к заказчику в день, когда передача объекта должна была произойти.

Когда заказчик уклоняется от приемки объекта, суд признает за подрядчиком право оформления акта передачи работ в одностороннем порядке. Затем акт отправляется на подпись контрагенту. Момент перехода рисков к заказчику в этом случае – день, когда заказчик получит указанный акт. Как только подрядчик получит доказательство получения передаточного акта заказчиком (почтовое уведомление о вручении, расписка секретаря и так далее), заботы о сохранности объекта или вещи ложатся на заказчика.

В данном случае, если изготовленная вещь или объект будет уничтожен или поврежден, заказчик не сможет доказать, что не провел приемку из-за обнаруженных дефектов.

Когда этапы работ не указаны в договоре, риск к заказчику не переходит. В сравнении с общими правилами, распределение рисков в строительном подряде защищает больше интересы подрядчиков. Специфика строительного подряда почти всегда состоит в том, что работы по нему зачастую сдаются поэтапно. В связи с длительными сроками строительства не исключено, что за это время могут произойти какие-нибудь экстраординарные события – до момента окончательной сдачи работ, но после завершения определенного этапа строительства. В таком случае заказчик, принявший результаты работы на отдельном этапе, несет риск повреждений или гибели результата работ, произошедших не по вине подрядчика [10, с. 472].

Однако для этого нужно, чтобы этапы были явно указаны в договоре. Судебная практика под этапом понимает отдельный вид или комплекс завершенных работ.

Зачастую сторонами не фиксируются этапы в договоре, однако составляются промежуточные акты приемки работ, чтобы осуществить текущие расчеты между сторонами. Такие акты судами не принимаются, не считаются документом, подтверждающим промежуточную приемку отдельных этапов работы. Подписывая такой расчетный акт, заказчик не принимает на себя риск гибели или случайного повреждения объекта строительства. Кроме этого, суды считают, что вышеуказанные акты не подходят в качестве документов, подходящих для бухгалтерского учета. При этом нет разницы, в какой форме оформлялся промежуточный акт – свободной или унифицированной. Когда этапы работ не указаны в договоре, риски к заказчику не переходят.

Подрядчик может перекладывать ответственность на заказчика. Еще одна особая норма, защищающая права исполнителя по договору строительного подряда – право взыскать оплату всей сметной цены выполненной работы даже в том случае, если объект строительства поврежден или погиб. Однако сделать это можно только тогда, когда причиной повреждения или гибели стали недоброкачественные материалы (оборудование) заказчика или же неправильные указания заказчика. Помимо этого подрядчик, претендующий на оплату работ на поврежденном или уничтоженном объекте, должен немедленно предупредить заказчика о возникших проблемах и остановить работы при обнаружении следующих проблем:

- непригодность или недоброкачественность материалов, оборудования, технической документации предоставленных заказчиком;

- возможность неблагоприятных для заказчика последствий, которые могут возникнуть из-за исполнения данных им указаний;

- иные обстоятельства, не зависящие от подрядчика, которые могут угрожать качеству результатов работы или могут задержать сроки сдачи выполняемой работы.

Если подрядчик не сообщит заказчику о подобных обстоятельствах, он не имеет права на них ссылаться.

Пример из судебной практики:

Федеральный арбитражный суд Сибирского округа встал на сторону заказчика, желающего взыскать с подрядчика убытки, вызванные обрушением вентиляционной трубы в техническом строении. Ответчик заявлял, что проект, по которому выполнялись работы, не соответствовал требованиям нормативных документов. Однако суд не принял доводы подрядчика, указав, что он не предупредил заказчика об этих обстоятельствах до начала работ.

Чтобы снизить риски, можно их застраховать. Законом разрешено указание в договоре обязанностей сторон по страхованию оборудования, объекта строительства, материалов. Судебная практика подтверждает эффективность договоров страхования рисков, как в строительном подряде, так и в других видах подрядных работ.

Если же вы заказчик или подрядчик, чьи права уже были нарушены недобросовестной стороной договора, вы всегда можете обратиться к специалистам нашей компании. Мы поможем разрешить любую правовую проблему с минимальным ущербом и максимальной выгодой для вас [10, с. 484].

2.2 Задание, смета и цена договора строительного подряда

А.А. Власов указывает, что договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию (п.2 статьи 743 Гражданского кодекса РФ).

Наличие такого условия обязательно для договора строительного подряда в силу императивности п.2 статьи 743 Гражданского кодекса РФ, в противном случае данный договор может быть признан судом незаключенным.

Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. (п.1 статьи 743 Гражданского кодекса РФ).

Современное задание представляется в виде технической документации на объект строительства, которая определяет объем и содержание работ, подлежащих выполнению подрядчиком по данному договору.

Кроме технической документации другим важным документом, необходимым для описания задания, является смета на производство работ. В зависимости от сложности объекта строительства состав технической документации будет сильно варьироваться. Понятие технической документации может в себя включать и проектную документацию, и сметную документацию, и исполнительную документацию и др.

Таким образом, в каждом конкретном случае стороны договора должны самостоятельно определить и указать в тексте договора строительного подряда необходимый им перечень (объем) технической и иной документации.

Техническая документация составляется подрядчиком в силу достаточной квалификации, таким образом, задание описывается с инженерной точки зрения. Техническая документация должна быть согласована сторонами, и лучше это осуществить в письменном виде для формирования доказательственной базы в случае возникновения спорных ситуаций.

По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан:

согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления … (п.1 статьи 760 Гражданского кодекса РФ).

Важность задания обусловлена тем, что стороны договора строительного подряда должны правильно и однозначно представлять себе будущий объект строительства.

Смета составляется на конкретный объект, содержит стоимостную оценку каждого отдельного вида работ и при этом содержит полный перечень работ по договору строительного подряда.

Смета это сложный документ, который позволяет сгруппировать все затраты на производство строительных работ по следующим основным статьям: материалы, машины и механизмы, заработная плата, накладные расходы, - и установить норматив их потребления на конкретный объект строительства, определить материальные и трудовые ресурсы по каждому объекту.

Если подрядчик выполнил работы в полном объеме и затратил ресурсов меньше, чем было установлено сметой, то налицо экономия подрядчика – его прибыль. Сметная прибыль в строительстве составляет приблизительно 8-12 % в зависимости от конкретных видов строительных работ [9, с. 299].

Практика по данным С.А. Чернякова показывает, что подрядчик очень редко выполняет все виды работ, установленные в смете, еще более редко выполняет в том объеме, в каком они прописаны в смете. Подрядчик находит приемлемый аналог работ с наименьшими затратами для себя, сохраняя при этом надежность конструкции и качество работ.

Утверждение сметы третьей специализированной организацией как существенное условие может посчитать одна из сторон договора строительного подряда, в этом случае второй стороне придется согласиться, если она заинтересована в данном договоре. Достижение такого согласия освобождает заказчика от риска принятия возможных неверных технических решений при условии только личного утверждения сметы.

По обычаю делового оборота в договорах строительного подряда далеко не всегда делаются ссылки на конкретные сметы, техническую документацию и их объем (или перечень, состав). Пренебрегать сметой при выполнении работ не рекомендуется, в случаях спорных ситуаций суд обязательно обратит внимание на данный документ. В связи с чем, сторонам договора следует рассматривать смету как неотъемлемую часть договора строительного подряда.

Смета это планируемая заказчиком и подрядчиком денежная оценка стоимости строительства и соответственно определяет цену работ по договору строительного подряда.

Сегодня существуют три популярных метода установления цены при заключении договора строительного подряда: твердая договорная цена, метод компенсируемых издержек, метод установления цены за единицу выполненной работы.

При методе компенсируемых издержек заказчик обязан оплатить любые разумные и документально подтвержденные расходы подрядчика по строительству объекта, оплатить согласованное вознаграждение, включающее прибыль подрядчика, его накладные и иные расходы. Риск заказчика можно ограничить максимально возможной суммой планируемых издержек.

При методе установления цены за единицу выполненной работы (сметно-индексный метод) стороны согласовывают ставку за единицу выполненных строительных работ. Риск фактического превышения планируемой величины единиц работ несет заказчик. Риск увеличения расходов по единицы работы несет подрядчик.

Таким образом, цена может быть твердой и приблизительной. Если в договоре строительного подряда не указана цена как твердая, то должен быть в данном договоре описан приемлемый для сторон механизм, алгоритм ее определения, в противном случае сторонами используется цена, которая «обычно» взымается за аналогичные работы (п. 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ).

В случаях указания в договоре строительного подряда приблизительной цены следует обратить внимание на следующие формулировки: «корректировка цены» и «пересмотр цены».

Корректировка цены производится, когда внесены изменения в техническую документацию или в связи с последующим изменением метода строительства в сравнение с предыдущим.

Пересмотр цены производиться, когда изменяются некоторые экономические факторы: цены на материалы, оборудование; налоговая политика; курсы валют и др.

Увеличение цены договора строительного подряда происходит в практике значительно чаще, чем уменьшение. Целесообразно ограничить корректировку и пересмотр цены в договоре случаями, четко определенными в тексте данного договора [13, с. 421].

Заключение

В настоящее время в Российской Федерации строительство является одним из наиболее перспективных и прибыльных и в то же время проблемных видов предпринимательской деятельности.

При этом процесс создания новых объектов недвижимости имеет сложный характер и должен находиться под особым контролем государства в связи с тем, что отступление от предъявляемых к строительству требований зачастую чревато наступлением деструктивных последствий, в том числе опасных для жизни и здоровья человека. Поэтому строительный подряд, а также проектные и изыскательские работы, являясь составными частями единого строительного процесса, результатом которого служит создание или изменение (например, реконструкция) объектов недвижимости, самым тесным образом связаны с публичным правом. А поскольку субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность в области строительства, действует как в публичной, так и в частно-правовой сфере регулирования, последствия его негативного поведения также могут проявиться в каждой из указанных сфер.

Анализ правовой природы обязательств по выполнению проектных и изыскательских работ, с учетом особенностей их предмета, отличного от подряда, послужил предпосылкой к выводу о необходимости квалификации этих обязательств в качестве договоров, направленных на получение научно-технического результата - разновидности обязательств по осуществлению научноисследовательских и опытно-конструкторских работ, и подчиняющихся правовому режиму последних за исключениями, обусловленными спецификой проектно-изыскательских работ.

С этих позиций автором сформулировано понятие: изыскательских работ как профессионально-осуществляемой предпринимательской деятельности, направленной на применение научных знаний для изучения природных условий и факторов техногенного воздействия с целью оценки места для строительства с точки зрения его пригодности для возведения конкретного объекта.

Проектирование определено в диссертации как профессионально- осуществляемая предпринимательская деятельность, являющаяся интеллектуальной основой строительного процесса, направленная на применение научных знаний для разработки технической документации, необходимой для создания или реконструкции объектов недвижимости.

Присущий договорам на выполнение проектно-изыскательских работ характер поиска оптимального варианта строительства в условиях учета многочисленных относящихся к нему факторов и неизбежного элемента неопределенности обусловили выдвижение в работе предложения об отнесении вины к обязательным условиям ответственности проектанта и изыскателя за нарушение названных договоров.

Однако в случаях явных ошибок в проектно-изыскательских работах, либо ненадлежащего исполнения договоров по «привязке» типовых проектов к конкретному объекту проектант должен отвечать независимо от вины.

Список использованных источников

	Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. с изм. 30.12.2008 г. // Российская газета, № 237, 25.12.1993
	Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 11.01.2013 г. № 8-ФЗ // Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
	Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II): Кодекс от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2011 г. № 216-ФЗ // Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
	О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства: Постановление Правительства Российской Федерации от 21 июня 2010 г. N 468 г. Москва // РГ-Бизнес, 27.07.2010 г., №760
	О содействии развитию жилищного строительства: Федеральный закон Российской Федерации от 24 июля 2008 г. N 161-ФЗ // Российская газета, № 4717, 30.07.2008
	Альжиева, Н.И. Гражданское право. Часть особенная. – М.: Окей-книга, 2015. – 528 с.
	Баттахов, П.П. Строительный подряд в России // Вестник Северо-Восточного федерального университета им. М.К. Амосова. – М.: Издательство Северо-Восточный федеральный университет им. М.К. Амосова, 2009. – ISSN 1615-7841. 2009. - № 3, с. 119-127
	Виговский, Е.В. Особенности заключения договоров строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров // Недвижимость и инвестиции. Правовое регулирование. – М.: Издательство Межрегиональное общественное движение "За правовую поддержку отечественных товаропроизводителей", 2010. – ISSN 1996-3254. 2010. - № 4, с. 71-79
	Власов, А.А. Гражданское право. Часть особенная. – М.: СГУ, 2015. – 456 с.
	Кирсанов, А.Р. Строительный подряд. Нормы права и судебные прецеденты . – М.: Ось-89, 2015. – 692 с.
	Коршунов, Н.М. Гражданское право. Общая часть. – М.: Эксмо, 2015. – 624 с.
	Макаров, О.В. Предпосылки договора строительного подряда // Актуальные проблемы российского права. – М.: Издательство Московская государственная юридическая академия им. О.Е. Кутафина, 2009. – ISSN 1994-1471. 2009. - № 2, с. 219-224
	Чернякова, С.А. Гражданское право. Часть особенная. – М.: КноРус, 2014. – 628 с.
	Юкша, Я.А. Гражданское право. Часть особенная.– М.:РИОР, 2013.–640 с.
	Юшкевич, С.П. Договор строительного подряда.– М.: Ось-89, 2015.–432 с.
	О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 апреля 2010 г. N 10/22 г. Москва // Российская газета, № 5188, 21.05.2010